商業(yè)秘密和專利權(quán)，都可以為有價(jià)值的技術(shù)方案和信息提供法律保護(hù)。二者存在的不同之處主要在于，專利權(quán)保護(hù)的是完整的技術(shù)方案，而商業(yè)秘密還可以保護(hù)不完整的技術(shù)或其他信息；申請(qǐng)專利權(quán)保護(hù)，必須公開(kāi)技術(shù)方案，換取一定期限內(nèi)的保護(hù)，保護(hù)期滿后則成為公知公用技術(shù)；而商業(yè)秘密權(quán)只要保密措施得當(dāng)，可以是永久無(wú)期限保密。
企業(yè)對(duì)創(chuàng)新成果的保護(hù)，既可以申請(qǐng)專利保護(hù)，也可以作為商業(yè)秘密來(lái)保護(hù)，但它們是兩種截然不同的保護(hù)措施，商業(yè)秘密作為一類特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中重要的組成部分，也是最難以保護(hù)的部分。哪種方式更有利于保護(hù)企業(yè)的利益呢？下面，筆者從以下幾方面來(lái)進(jìn)行說(shuō)明：
01產(chǎn)生方式
商業(yè)秘密，指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息和其他信息。其構(gòu)成要件為價(jià)值性、 保密性、實(shí)用性，商業(yè)秘密作為一類特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其特殊之處就在于其只有在秘密狀態(tài)下才能受到保護(hù)。
專利權(quán)（Patent Right），簡(jiǎn)稱專利（Patent），是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對(duì)特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。就專利本身的特點(diǎn)而言，必須經(jīng)國(guó)家專利管理機(jī)構(gòu)依法定程序進(jìn)行審批，才能獲得專利權(quán)。而商業(yè)秘密，則不需申請(qǐng)，更無(wú)須授權(quán)，權(quán)利人只要對(duì)其尚未公開(kāi)的技術(shù)采取了保密措施，商業(yè)秘密便隨即產(chǎn)生。
02保護(hù)期限
專利權(quán)的保護(hù)是有時(shí)間限制的，根據(jù)我國(guó)專利法的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年。專利保護(hù)期限屆滿后，該項(xiàng)技術(shù)不再受法律保護(hù)。商業(yè)秘密的保護(hù)是沒(méi)有時(shí)間限制的，只要維護(hù)得當(dāng)，不被泄露或由權(quán)利人自行公開(kāi)，可以一直受到法律的保護(hù)。
03維護(hù)費(fèi)用
專利權(quán)的費(fèi)用，有申請(qǐng)費(fèi)、審查費(fèi)、年費(fèi)等組成，費(fèi)用是固定可知的，并且國(guó)家還出臺(tái)了相關(guān)的費(fèi)用減免辦法，而商業(yè)秘密雖然沒(méi)有明顯的費(fèi)用，但是，公司為了保證掌握商業(yè)秘密的人的穩(wěn)定性，一般會(huì)采取增加福利待遇、股權(quán)激勵(lì)等其他措施，隱形費(fèi)用也不低。
04維權(quán)風(fēng)險(xiǎn)
一旦企業(yè)的商業(yè)秘密受到侵害，取證難、勝訴難、成本高等原因讓多數(shù)企業(yè)的維權(quán)之路困難重重，根據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條的規(guī)定，“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”，可見(jiàn)商業(yè)秘密作為受法律保護(hù)的客體，其必要屬性之一為“不為公眾所知悉”，也就是其“秘密”屬性。但悖論在于，一旦商業(yè)秘密受到侵犯遭到披露，此時(shí)權(quán)利人只能通過(guò)起訴要求賠償損失的方式得到救濟(jì)，在一些情況下，原本的秘密由于已經(jīng)被披露，為公眾所知，所以即使侵權(quán)訴訟勝訴，得到賠償，該“秘密”也不再能產(chǎn)生相應(yīng)價(jià)值。另外，不少當(dāng)事人在審判申訴的過(guò)程中還必須時(shí)刻謹(jǐn)慎，以防商業(yè)秘密再一次泄露讓商業(yè)秘密的維權(quán)難上加難。
就專利而言，一個(gè)專利所有人斷言別人侵權(quán)，一定是敢于讓他的對(duì)手對(duì)該專利的有效性或可維權(quán)性進(jìn)行挑戰(zhàn)。并且，一旦該專利被宣布無(wú)效，它就喪失了權(quán)利；一旦專利被宣布無(wú)效，它就對(duì)任何人都不存在價(jià)值，勝利的被告決不是唯一的贏家。當(dāng)然，在提交專利申請(qǐng)之前文獻(xiàn)檢索越多，并且專利披露越徹底，專利無(wú)法維權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)越低。
企業(yè)如何去判斷采用商業(yè)秘密還是申請(qǐng)專利保護(hù)呢？可以從以下幾個(gè)方面去判斷：
01反向工程的難易程度
對(duì)于企業(yè)的創(chuàng)新成果，如果其他企業(yè)不可能通過(guò)反向工程或者很難通過(guò)反向工程而獲得該技術(shù)，那么，宜選擇商業(yè)秘密保護(hù)；對(duì)于容易被其他企業(yè)反向工程獲得技術(shù)的科研成果，企業(yè)宜選擇專利保護(hù)。
02創(chuàng)新成果價(jià)值的期限長(zhǎng)短
對(duì)于產(chǎn)品生命周期過(guò)長(zhǎng)或過(guò)短的技術(shù)方案，就不宜采用專利保護(hù)。對(duì)于產(chǎn)品生命周期很長(zhǎng)的技術(shù)方案，保護(hù)期限已過(guò)就進(jìn)入公共領(lǐng)域，企業(yè)就無(wú)法再享有獨(dú)占的權(quán)利，不如作為商業(yè)秘密保護(hù)，例如可口可樂(lè)的配方，采用商業(yè)秘密的形式進(jìn)行保護(hù)，為企業(yè)帶來(lái)源源不斷的經(jīng)濟(jì)利益。而專利的授權(quán)期限，最少也得四個(gè)月，對(duì)于一些季節(jié)性的產(chǎn)品，如果產(chǎn)品生命周期只是一個(gè)月以內(nèi)，就沒(méi)必要申請(qǐng)專利保護(hù)。
03能夠獲得專利的可能性高低
企業(yè)通常會(huì)有一些技術(shù)改進(jìn)或革新等，但又不具備申請(qǐng)專利的條件，如果企業(yè)將這些改進(jìn)或革新申請(qǐng)專利，而結(jié)果未被授予專利，那么該技術(shù)改進(jìn)或革新將變成公知技術(shù)，任何企業(yè)均可任意使用，因此，企業(yè)應(yīng)事先分析該科研成果被授予專利的可能性，對(duì)于被授予專利可能性高的科研成果，可以選擇專利保護(hù)，對(duì)于被授予專利可能性低的科研成果，宜采用商業(yè)秘密保護(hù)。
04經(jīng)濟(jì)價(jià)值大小程度
由于專利保護(hù)需要企業(yè)向?qū)＠块T(mén)支付一定的專利費(fèi)用，因此，從企業(yè)利益考慮，對(duì)于經(jīng)濟(jì)價(jià)值低的科研成果不必選擇專利保護(hù)而應(yīng)選擇商業(yè)秘密保護(hù)；而對(duì)那些經(jīng)濟(jì)價(jià)值高且市場(chǎng)需求量大的產(chǎn)品或技術(shù)應(yīng)申請(qǐng)專利保護(hù)。
如果選擇商業(yè)秘密后如何與專利保護(hù)相關(guān)聯(lián)？
由于商業(yè)秘密和專利保護(hù)各自具有優(yōu)劣勢(shì)，因此，可以采用二者相結(jié)合的方式，將核心技術(shù)采取用商業(yè)秘密的形式進(jìn)行保護(hù)，將非關(guān)鍵核心的技術(shù)申請(qǐng)專利保護(hù)，以此杜絕商業(yè)秘密被泄露后被對(duì)手申請(qǐng)專利造成自己也不能使用該技術(shù)的窘?jīng)r。
對(duì)于創(chuàng)新成果是選擇商業(yè)秘密，還是專利保護(hù)，千慧人會(huì)根據(jù)客戶情況和市場(chǎng)狀況進(jìn)行具體分析，為客戶提供切實(shí)可行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方案。
