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第12425491號“肥桃雞”商標駁回復審案

作者：千慧

發布時間：2019-06-28

文章來源：千慧知識產權

以“商標缺乏顯著性”為駁回理由的案例

商標圖樣：

申請號：12425491

商標類別：25

商品/服務項目：肉；魚制食品；肉罐頭；以水果為主的零食小吃；花生醬；腌制蔬菜；蛋；牛奶制品；食用油脂；豆腐制品

申請人：山東寶聚鼎王西食品有限公司

案情介紹：

駁回理由和法律依據：商標局認為申請商標“

”為雞的品種名稱，用于“肉、蛋、肉罐頭”等商品上直接表示商品的品種特點。依據《商標法》第十一條第一款第（2）項之規定，依法駁回其在“肉、蛋、肉罐頭”三項商品上的注冊申請。

商標法第十一條第一款第（2）項：“下列標志不得作為商標注冊......(二)僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的”。

駁回復審的主要理由：

1.申請人援引其所在地山東省肥城市的《山東通志》、《肥城縣志》、《肥城鄉土志》等資料論證“肥桃”一詞的由來，進而引出申請商標“肥桃雞”的合理出處，聲明申請商標系申請人獨創之臆造詞，并非實踐中雞的品種名稱。申請商標的使用不會表示商品的品種特點，并未違反《商標法》第十一條第一款第（2）項之規定。

2.申請人提供了網絡上有關“肥桃雞”的報道和搜索信息，證明實踐中關于“肥桃雞”的介紹全部指向申請人，所以申請商標具有極強的顯著性和可識別性，指定使用在“肉、蛋、肉罐頭”商品上完全能夠起到區分商品來源的作用，因此能夠作為商標注冊使用。

駁回復審的主要證據：當地史料、文獻對于“肥桃”的記載；關于“雞”的品種分類之專業文獻；網絡和媒體有關申請人的“肥桃雞”之報道等宣傳證據；網絡上關于“肥桃雞”的搜索結果信息。

裁決結果：

商標評審委員會經審理后認為申請商標符合商標法之規定，依法對申請商標予以初步審定。

對企業的啟示：

本案是有關暗示性商標的典型案例。所謂暗示性商標是指某個標識雖然與商品、商品成份或功能等沒有明顯的聯系，但是卻旨在創造出一種能與該商品發生聯系的指定的思維結構。大家看到該商標便可聯想到產品的特點、性質、成分或用途等，如“睡寶（寢具）、舒膚佳（香皂）”。暗示性商標并不是直接反映產品的特點，故仍具有內在顯著性，可以作為商標注冊。但是，如果暗示性商標對產品的品質特征指向明顯時，就容易被認為喪失顯著性而構成描述性商標，導致商標無法注冊了。

由于暗示性商標具有容易吸引消費者注意、便于記憶、推廣成本低的優勢，故成為申請人最為偏愛的商標類型。我們經常遇到申請人選擇暗示性強甚至直接反映產品功能、品質等特點的名稱作為商標注冊、使用。從市場接受度考量，這種命名方式確實可以達到快速讓消費者記憶的效果，然而這種做法的缺陷也顯而易見，一不小心這類商標在授權時就很可能因欠缺顯著性而無法注冊，不僅自己的權益無法得到法律保障，而且淡化成為行業通用名稱，“為他人作嫁衣裳”。因此，我們建議企業在商標命名時盡可能避開這類具有較高暗示性的名稱，而選擇暗示性較低或者有合理來源的臆造詞注冊使用，提高商標的識別作用和可注冊性。

對于那些需要用這種暗示性甚至描述性商標打開市場的行業，如：日常消費品行業，我們建議其采取多品牌戰略，主品牌作為企業品牌戰略的主線，必須保持穩定性，故應當選擇顯著性高、獨創性強的臆造詞作為主品牌比較理想，如“華為”、“騰訊”等。子品牌一般是適應新產品上線的需要而誕生，生命周期普遍不長，考慮到新產品上市后，模仿抄襲的風險大大存在，企業既要吸引客戶的注意力，又要預防維權困境，我們認為可以選擇暗示性的名稱作為子商標使用，一方面達到促銷目的，另一方面也增加商標獲得注冊授權的機會。本案中的“肥桃雞”就是典型的“暗示性商標”，作為食品商標，他主要面對普通老百姓，一方面他極好的勾起了消費者對于“以肥城桃為食的雞”的好奇心，另一方面該名稱又具有獨創性，符合商標注冊的要求。

需要提醒申請人注意的是，暗示性商標與描述性商標（僅僅直接反映產品功能、特點等的商標）之間的界限有時很模糊，如果商標暗示性較強則被駁回的機會將會偏高。結合商標審查實踐，我們發現近年來商標局和商標評審委員會對于暗示性商標采取嚴格審查的態度，但凡可能讓消費者產生聯想的標識，駁回風險就會大大提高。相比之下，法院的態度要寬容、客觀的多，法院認為對暗示性商標設置過高的注冊門檻并不合適，這樣有悖于市場需求實際。書者對法院的觀點頗為認同，因為無論從宣傳成本、宣傳效果、市場反應來看，暗示性商標所起到的廣告宣傳功能無疑是最大的，也是最適合當下中國企業的發展狀況和市場需求的，畢竟海爾、華為等擁有極大體量的企業也是經歷了幾十年的積累，商標才達到今天的商譽和價值。更多的企業仍處于需要通過商標帶動市場的階段，不同發展階段、商標所發揮的作用不同。我們不僅要保障商標區分產源的功能，更要發揮商標的廣告宣傳功能。鼓勵商標權益和功能得到最大程度的釋放也應是執法機關和司法機關履行職責所追求的目標。

因此，如果申請人的暗示性商標已經投入使用且仍然希望爭取注冊權利，書者建議申請人在市場推廣時注意避免將商標作為產品名稱進行宣傳，側重加強申請人與商標之間產源關系的宣傳，同時收集好商標使用、宣傳的證據。如果商標被駁回，繼續后續駁回復審和訴訟程序尋求救濟，如果使用證據被認可，暗示性商標未被淡化為描述性商標，則爭取商標權利還是存在較大機會的！

：第“5W111540”號專利無效宣告案

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